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二、清朝承袭明代条例的主要例证 清朝入关以后第一部正式的律典、顺治四年颁布的《大清律集解附例》从内容到形式都有抄袭明代律例之嫌。清朝著名历史学家谈迁甚至给了很低的评价：“大清律即大明律改名也。”（注：清谈迁：《北游录·记闻下》“大清律”条，转引自郑秦遗著《清代法律研究》第10页注1，北京，中国政法大学出版社，2000年5月第一版。）因而在《大清律集解附例》中，被吸收、保留下来的明代条例占有相当大的比例。这种情形在康熙雍正以后有所改观。雍正朝有原例321条，其中多数是明例，但有不少明例被删除。至清末薛允升所著《读例存疑》中，所存明例大约尚有262条，其中来自明律附例者计约173条，其余约90条分别来自明令、历朝旧例、明会典、王肯堂《律例笺释》、律注、明大诰等处。大体而言，清代所不用的明例，多属有关制度层面的原因而不便采用者。例如： 大明律·名例律》“军官有犯”一条及其所附条例均被清代所删除。《大明律·名例律》“军官军人犯罪免徒流”条不仅明律原文在清律中被修改，且原来所附16条条例（是明代附例最多的律文），除第十三条被改存并于乾隆五年移入“天文生有犯”律下外（注：清薛允升著《读例存疑》卷三。），其余也被删尽。另外如《大明律·兵律》“不操练军士”律明代附例五条，清代仅附例一条，系从明例第二条中摘出；《大明律·纵放军人歇役》律明代共有例五条，清代仅有一条，系改自明例第五条。 这些条例之所以被删，是由于明清两代军制不同所致。明代军户世袭从军，军户中除正军本身以外，其子弟可以后备或补充军伍。军官的子弟称舍人，士兵子弟称军余或余丁；二者在明律例中常被并称为“舍余”。军队的编制以卫、所为基本单位。据《明史·兵志四》：“卫所有缺伍，则另选舍余及犯罪者充补”。正因为如此，充军才在明代制度化。明代充军里程分为极边、烟瘴、边远、边卫、沿海、附近六等，最近一千里，最远四千里，期限有“终身”、“永远”二种。清代分五等：附近（二千里）、近边（二千五百里）、边远（三千里）、极边、烟瘴（均四千里），里程此明代明晰。（注：在清代所保留的明例中，有许多舍、余、总、小旗名目及充军名目都被修改，在此一并说明。） 清代实行兵农合一的八旗制，共有满、汉、蒙军各八旗共二十四旗。“凡隶于旗者，皆可以为兵”（注：萧一山：《清代通史》，第559-560页，中华书局，1986。）。每旗以和硕贝勒为旗主，称为八固山王，下设总管大臣（固山额真），即后之都统。八旗初设时，每三百人编一佐领，五佐领一参领，五参领一都统。由八旗兵主任京城警卫兼驻形胜要地，此即京营与驻防之别（注：萧一山：《清代通史》，第559-560页，中华书局，1986。）。后又以汉兵为绿营（因其旗色为绿），取消卫所制，各省绿营分标而不相连属，唯总督节制抚、提、镇各标，各标下分营协（注：萧一山：《清代通史》，第559-560页，中华书局，1986。）。八旗、绿营为清代陆军的主体。清初的八旗兵以骠悍骁勇著称，绿营兵在平定三藩之乱的战争中亦战功卓著。但后来，不仅由国家给予俸禄田产的八旗兵日趋衰落，绿营兵也由于“守世业”、自“有兵籍之家挑选”，战斗力日趋下降，导致绿营日趋没落。所以后来各省多募勇以应付临时事变，如平定太平天国之乱时著名的湘军、淮军等。另外，由于取消卫所制，清代的充军与流刑不存在实质差别，军流犯并不入营，只在每月朔望点卯，实与流刑无异。（注：本文所引清朝律、例，系采用清光绪二十六年原刑部尚书薛允升所撰《读例存疑》为底本。主要是考虑到该书较为晚出，且有很强的代表性。故本文所述律、例的条目，可能与坊间版本略有些微差异。） 除此之外，关于宗室婚姻、豁贱从良、改土归流等制度上的变化而导致的相关条例的变化、删除。除上因各种制度变化的原因而删去的条例外，其他涉及宗法伦理、婚姻田土、刑事犯罪以及维护封建社会基础、维护上层建筑基本构架的条例，如有关盐法、海禁诸方面条例的精髓则大多被保存。总其大者略有以下数端： (责任编辑：admin) |